法律時事專欄
自首改為得減，重罪未必輕判
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自首改為得減，重罪未必輕判 葉雪鵬(前最高法院檢察署主任檢察官)
曾永盛最近經常在報上看到有關刑法修正的報導，知道這是刑法施行七十年來的大修正，而且修正的重點，幾乎都擺在總則方面，所以總則部分的法條變動的幅度，高達三分之二。有些法條所規定的事項，好像只是供學者研討和執法人員慎謹執法的依據，一般人似乎很少會接觸到，萬一真的碰上了那些不大常見的法條，這時候已成為待罪之身，由於對這些法條的內容一無所知，除了自己的行為不該當犯罪的構成要件，可以大聲喊出；「青天大老爺：冤枉啊！」之外，其他的規定是否適合？有無逾越範圍？想說也說不上，只有任憑執法的的檢察官偵查起訴和法官不偏不倚的裁判了。由此想到有些人一輩子都難以碰到的一些法律條文，都有加以瞭解的必要，以免事到臨頭，急忙中無從維護自己的法律上權利。這次刑法的修正，新聞報導中也有提到，時常在報章上出現，為社會大眾比較熟悉的「自首」，也有大變革。不知道修法後的「自首」，是怎麼規定的，會不會影響到那些犯了罪的人想自首的意願？
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曾永盛想要瞭解的刑法上自首制度，在這次刑法修正案中的修正情形，以及修正後的自首制度，會不會造成犯罪嫌疑人的自首犯罪意願的問題，這得先從什麼是刑法上的自首說起：我國刑法上的自首，規定在現行的刑法總則第六十二條中，法條的文字是這樣規定的；「對於未發覺之罪自首而受裁判者，減輕其刑。但有特別規定者，依其規定。」從法條的規定來看，自首就是犯了罪的人，在犯罪還沒有被發覺以前，自動向偵查犯罪的公務員或者機關報告自己的犯罪事實，願意接受國家法律的制裁。所以要成立刑法上規定的自首，必須符合三個要件，第一. 須對未發覺的犯罪自首。所謂未發覺的犯罪，是指這犯罪事實或者犯罪的人，還未為有偵查犯罪權責的公務員或者機關所發覺而言。犯罪的被害人或者第三人已經知道犯罪是某人所為，但是檢察官、司法警察官、司法警察或其他有偵查權的公務員並不知情，還是算未發覺。有偵查權的公務員或者公務機關雖然知道發生了犯罪事實，對於誰是犯罪的人，並不清楚，這時候也算是犯罪未被發覺。例如：貨車司機駕車不慎撞死行人，交通警察根據路人報案前往現場處理，正在查問誰是貨車司機的時候，待在車禍現場的貨車司機應聲而出，並且向警員說明自己是車禍肇事人以及肇事的經過，這也算是犯罪未發覺之前的自首。至於警員已經調查清楚駕駛這輛貨車的司機姓名，司機才前往派出所說明肇事情形。這時候警方已經知道何人犯罪，司機的到案只能說是投案，不能算是自首。第二. 須有自首的行為。所謂自首的行為，是指犯罪行為人向有偵查權的公務員或者機關說明自己的犯罪經過。這種說明，在方法上並沒有限制，用口頭說的、用書面寫的、自己親自前往，或者委託他人代為自首的，都可以發生自首的效力。如果向沒有偵查權的機關自首請其轉送，必須等待這非偵查機關將自首的資料，轉送到有偵查權的機關，才會發生自首的效力。第三. 須靜候接受裁判。犯罪的人自首以後，還要等待接受裁判，才能受到減輕其刑的寬典，這是法條所明定的，自首制度目的是在鼓勵犯罪的人投誠改悔，給予自新的機會，節省偵查犯罪的勞費，所以合予自首的規定，刑法都無條件減輕其刑。如果犯罪的人表面的動作，看起來是像自首，實際上只是虛晃一招，無意到案接受裁判，甚至逃匿無蹤，便不符合法條所規定的自首要件。
這次刑法的修正，在自首制度方面，雖然也有修正，但是修正的幅度可說是說大不大，說小不小。話怎麼會這樣說呢，因為這次修法，在規定自首的第六十二條的條文中，只是在「減輕其刑」的四個字上面添了一個「得」字，使文句成為「得減輕其刑」。整條法條只增加一個字，其他的都沒有變動，修正範圍當然不能說大。可是多了這個「得」，使自首減刑由必減主義，變更為得減主義，這對自首的被告權利，影響可就大了！法條採用必減主義，法官對自首的被告判刑，必須引用這一法條來替被告減刑，沒有其他選擇的餘地。改成得減主義以後，對自首被告減刑或者不予減刑，完全由法官依據審理結果所得的具體情況來決定，被告的自首動機出於真誠悔悟者，當然可以減刑，給予自新的機會；如果自首的被告是一個狡黠陰暴之徒，自首的目的只是想求取減刑的判決，像十惡不赦的凶狠之徒，在連殺數人之後，自知死罪難逃，搶在警方發覺之前前往自首，想利用減刑保住小命。法官衡量情況，當然可以不予減刑。修法以後在刑罰上是比較公平一些，對於自首意願，應該不會有多大影響！
（本文登載日期為94年11月27日，文中所援引之相關法規如有變動，仍請注意依最新之法規為準）